/ / Новости PRAVO.BY
29.05.2020

Подведены итоги правового мониторинга в отношении Закона «О техническом нормировании и стандартизации»

Национальный центр законодательства и правовых исследований Республики Беларусь (НЦЗПИ) подвел итоги правового мониторинга в отношении новой редакции Закона Республики Беларусь от 5 января 2004 г. № 262-З «О техническом нормировании и стандартизации», принятой Законом Республики Беларусь от 24 октября 2016 г. № 436-З «О внесении изменений и дополнений в Закон Республики Беларусь «О техническом нормировании и стандартизации» (новая редакция Закона о ТНиС).

СПРАВКА о результатах проведения правового мониторинга1

I. Вводная часть2

1. Сроки проведения правового мониторинга

Правовой мониторинг осуществлялся в специальной теме на Правовом форуме Беларуси в период с 7 февраля по 31 марта 2020 г.

______________________________ 

1. Структура и требования к содержанию справки о проведении правового мониторинга определены пунктом 15 Инструкции о порядке проведения правового мониторинга, утвержденной постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 30 января 2019 г. № 65. 

2. Здесь и далее подчеркиванием выделены обязательные элементы структуры и содержания справки, исходя из Инструкции о порядке проведения правового мониторинга, утвержденной постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 30 января 2019 г. № 65.

2. Правовые основания правового мониторинга

Правовой мониторинг осуществлялся в соответствии со статьей 75 Закона Республики Беларусь от 17 июля 2018 г. № 130-З «О нормативных правовых актах» (далее – Закон об НПА), Инструкцией о порядке проведения правового мониторинга, утвержденной постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 30 января 2019 г. № 65 (далее – Инструкция), и подпунктом 27.1 пункта 27 плана работы НЦЗПИ на 2020 год, утвержденного Главой Администрации Президента Республики Беларусь И.П. Сергеенко 15 января 2020 г.

3. Основные сведения об объекте правового мониторинга

Объектом правового мониторинга являлась новая редакция Закона о ТНиС.

Подготовка новой редакции Закона о ТНиС осуществлялась НЦЗПИ и Советом Министров Республики Беларусь на протяжении нескольких лет на плановой основе (пункт 21 плана подготовки законопроектов на 2013 год, утвержденного Указом Президента Республики Беларусь от 3 января 2013 г. № 1, пункт 19 плана подготовки законопроектов на 2014 год, утвержденного Указом Президента Республики Беларусь от 27 декабря 2013 г. № 572, и пункт 9 плана подготовки законопроектов на 2015 год, утвержденного Указом Президента Республики Беларусь от 13 февраля 2015 г. № 55).

Новая редакция Закона о ТНиС была подготовлена в целях:

  • приведения Закона Республики Беларусь «О техническом нормировании и стандартизации» (далее – Закон) в соответствие с Договором о Евразийском экономическом союзе, подписанным в г. Астане 29 мая 2014 года (далее – Договор о ЕАЭС) (включая раздел X Договора о ЕАЭС, Протокол о техническом регулировании в рамках Евразийского экономического союза, составляющий приложение № 9 к Договору о ЕАЭС); 
  • согласования норм Закона с иными, позднее принятыми (изданными) законодательными актами (с Бюджетным кодексом Республики Беларусь, Законом Республики Беларусь от 28 октября 2008 г. № 433-З «Об основах административных процедур», Указом Президента Республики Беларусь от 16 октября 2009 г. № 510 «О совершенствовании контрольной (надзорной) деятельности в Республике Беларусь», Указом Президента Республики Беларусь от 14 января 2014 г. № 26 «О мерах по совершенствованию строительной деятельности», Указом Президента Республики Беларусь от 9 февраля 2015 г. № 48 «О мерах по обеспечению государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов» и другими); 
  • совершенствования норм Закона с учетом правоприменительной практики (уточнение определений отдельных терминов и определение терминов, которые ранее не были определены в Законе, но имеют важное значение для правильного понимания и применения его положений; определение либо уточнение компетенции государственных органов, прав и обязанностей иных субъектов технического нормирования и стандартизации; детализация требований, предъявляемых к техническим нормативным правовым актам в области технического нормирования и стандартизации (далее – ТНПА в области ТНиС), в том числе в части их соответствия актам более высокой юридической силы (в контексте иерархии); преодоление негативных тенденций, связанных с произвольным расширением сферы применения технических кодексов установившейся практики (далее – ТКП) и государственных стандартов Республики Беларусь (далее – СТБ) посредством введения специальных ограничений и запретов; установление юридической силы (в контексте обязательности) всех ТНПА в области ТНиС, в том числе юридической силы ТКП; определение статуса перечней ТКП и СТБ, взаимосвязанных с техническими регламентами Республики Беларусь (далее – ТР РБ), регламентация порядка официального и неофициального распространения (предоставления) ТНПА в области ТНиС и другие вопросы); 
  • изменения концепции Закона путем перехода от рамочного (базового) к непосредственному, комплексному и системному регулированию важнейших общественных отношений в этой сфере, с одновременным установлением рационального баланса между законодательным и подзаконным правовым регулированием. Новая редакция Закона о ТНиС была направлена, в том числе, на устранение необоснованной краткости положений Закона, создающей потенциально благоприятные условия для множественности и коллизионности правового регулирования в сфере технического нормирования и стандартизации, а также благоприятные условия для сосредоточения основного нормативного материала на уровне ведомственных нормативных правовых актов технического характера (преимущественно ТКП). Концепция Закона отражала подход к нему как к «рамочному» законодательному акту и способствовала нивелированию и искажению нормативных предписаний Закона на практике.

В целом новая редакция Закона о ТНиС сохранила основной предмет правового регулирования Закона, вводя в ряде случае дополнительные (новые) институты или детализируя существующие (модернизируя, устраняя пробелы и иные недостатки в них) (вопросы общегосударственных классификаторов Республики Беларусь (далее – ОКРБ), национального института по стандартизации и отраслевых организаций по стандартизации, технических комитетов по стандартизации, научно-технической и метрологической экспертиз проектов ТКП и СТБ, юридической силы и распространения (предоставления) ТНПА в области ТНиС, иные вопросы), либо устанавливает регулирование смежных (связанных со стандартизацией) отношений (например, вопросы каталогизации продукции).

Новая редакция Закона о ТНиС состоит из 33 (тридцати трех) статей, объединенных в 3 (три) главы.

При проведении правового мониторинга не учитывались изменения, внесенные в новую редакцию Закона о ТНиС Законом Республики Беларусь от 18 декабря 2019 г. № 278-З «Об изменении законов», поскольку последний вступает в силу с 1 июля 2020 г. и практика применения предусмотренных им положений на момент проведения правового мониторинга отсутствует.

4. Нормативные правовые акты и международно-правовые акты, связанные с объектом правового мониторинга

В ходе правового мониторинга, учитывая полученные ответы государственных органов, иных организаций и информацию (предложения) граждан, дополнительно изучались такие нормативные правовые акты и международно-правовые акты, связанные с объектом правового мониторинга, как:

  • Положение о порядке разработки, утверждения, государственной регистрации, проверки, пересмотра, изменения, отмены, применения, официального распространения (предоставления) общегосударственных классификаторов, официального распространения (предоставления) информации о них, утвержденное постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 13 февраля 2018 г. № 121 «Об организации работы с общегосударственными классификаторами»;
  • Правила разработки технических кодексов установившейся практики, утвержденные постановлением Государственного комитета по стандартизации Республики Беларусь от 7 июля 2017 г. № 55
  • Правила разработки, утверждения, государственной регистрации, изменения и отмены технических условий, утвержденные постановлением Государственного комитета по стандартизации Республики Беларусь от 10 июля 2017 г. № 57
  • Правила разработки государственных стандартов Республики Беларусь, утвержденные постановлением Государственного комитета по стандартизации Республики Беларусь от 12 июля 2017 г. № 59
  • Договор о ЕАЭС.

5. Мероприятия по проведению правового мониторинга

Организатором правового мониторинга (НЦЗПИ) были запланированы и проведены следующие основные мероприятия: 

  • непосредственный анализ новой редакции Закона о ТНиС по общим показателям, определенным в пункте 11 Инструкции (в том числе с учетом обоснования необходимости ее приятия, а также иных законодательных актов, регламентирующих отношения в области технического нормирования и стандартизации). Специальные показатели НЦЗПИ не устанавливались; 
  • направление запросов в 58 (пятьдесят восемь) заинтересованных государственных органов, иных организаций о предоставлении в пределах компетенции информации о практике применения новой редакции Закона о ТНиС (письмо НЦЗПИ от 7 февраля 2020 г. № 03-8/171, анализ полученных ответов
  • размещение информации (объявления) о проведении правового мониторинга на Национальном правовом Интернет-портале Республики Беларусь, на официальных сайтах НЦЗПИ и Государственного комитета по стандартизации Республики Беларусь в глобальной компьютерной сети Интернет; 
  • проведение в период с 7 по 21 февраля 2020 г. сбора информации и предложений в отношении новой редакции Закона о ТНиС (посредством создания специальной темы для обсуждения на сайте «Правовой форум Беларуси» и в специальной рубрике «Правовой мониторинг» на официальном сайте НЦЗПИ в глобальной компьютерной сети Интернет), анализ полученной информации и предложенийанализ выводов и предложений, содержащихся в решении Конституционного Суда Республики Беларусь от 13 октября 2016 г. № Р-1070/2016 «О соответствии Конституции Республики Беларусь Закона Республики Беларусь ”О внесении изменений и дополнений в Закон Республики Беларусь ”О техническом нормировании и стандартизации», а также в решениях иных судов
  • анализ статей, комментариев и иных публикаций, содержащихся в специальной, в том числе научной, литературе, в средствах массовой информации, справочных правовых системах, на сайтах и иных информационных ресурсах, размещенных в глобальной компьютерной сети Интернет; 
  • анализ обращений граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, и юридических лиц, поступивших в НЦЗПИ и относящихся к предмету регулирования новой редакции Закона о ТНиС; 
  • проведение 17 марта 2020 г. рабочего совещания с участием основных заинтересованных государственных органов, иных организаций для обсуждения ответов, информации и предложений, полученных от государственных органов, иных организаций и граждан в отношении объекта правового мониторинга.

II. Основная часть

1. Анализ данных, полученных в рамках основной части мониторинга

1.1. Непосредственный анализ новой редакции Закона о ТНиС по общим показателям, определенным в пункте 11 Инструкции

Проведенный анализ новой редакции Закона о ТНиС по общим показателям, определенным в пункте 11 Инструкции (в том числе с учетом обоснования необходимости ее приятия, а также иных законодательных актов, регламентирующих отношения в области технического нормирования и стандартизации), позволяет сделать следующие выводы.

1.1.1. Правовое регулирование отношений в области технического нормирования и стандартизации в целом отличается комплексностью и системностью. Основу его составляет такой законодательный акт, как новая редакция Закона о ТНиС. Вместе с тем имеются и иные законодательные акты, непосредственно регламентирующие отношения в указанной сфере, включая: 

  • Закон об НПА, который субсидиарно (дополнительно) применяется к отношениям в сфере технического нормирования и стандартизации (пункт 2 статьи 1); 
  • Декрет Президента Республики Беларусь от 23 ноября 2017 г. № 7 «О развитии предпринимательства» (подпункты 3.6-3.9 пункта 3) (далее – Декрет № 7); 
  • Указ Президента Республики Беларусь от 16 июля 2007 г. № 318 «О порядке доведения до всеобщего сведения технических нормативных правовых актов»
  • Указ Президента Республики Беларусь от 16 октября 2009 г. № 510 «О совершенствовании контрольной (надзорной) деятельности в Республике Беларусь»
  • Указ Президента Республики Беларусь от 12 апреля 2018 г. № 135 «Об обязательной юридической экспертизе технических нормативных правовых актов».

Полагаем, что определенная множественность правового регулирования на уровне законодательных актов имеет объективные причины и обусловлена несовпадающим (более широким в части соответствующих вопросов) предметом правового регулирования этих актов по сравнению с Законом о ТНиС, что делает невозможным полное закрепление (консолидацию) норм этих законодательных актов в новой редакции Закона о ТНиС. Так, Закон об НПА, Указ Президента Республики Беларусь от 16 июля 2007 г. № 318 и Указ Президента Республики Беларусь от 12 апреля 2018 г. № 135 регулируют отношения, касающиеся не только ТНПА в области ТНиС, но и иных нормативных правовых актов либо технических нормативных правовых актов; Указ Президента Республики Беларусь от 16 октября 2009 г. № 510 регламентирует контрольно-надзорную деятельность не только в области технического нормирования и стандартизации, но и в иных сферах. В этой связи в новой редакции Закона о ТНиС, как представляется, вполне обоснованно использованы 3 (три) инструмента нормотворческой техники и практики, направленные на «связку» нормативных предписаний различных законодательных актов и ориентацию субъектов правоприменения (либо сочетание этих инструментов):

  • минимальное дублирование базовых предписаний других законодательных актов в новой редакции Закона о ТНиС (например, в части контрольно-надзорной деятельности) в целях последовательного изложения нормативных правовых предписаний; 
  • допустимое (санкционированное) дополнение положений этих законодательных актов в новой редакции Закона о ТНиС применительно к техническому нормированию и стандартизации (например, в части специальных полномочий контрольно-надзорных органов при проведении проверок); 
  • закрепление в новой редакции Закона о ТНиС бланкетных норм, отсылающих к этим законодательным актам (например, в части распространения (предоставления) технических актов).

1.1.2. Правовое регулирование отношений в области технического нормирования и стандартизации в целом отличается стабильностью. Так, следует учитывать, что новая редакция Закона о ТНиС была принята спустя более чем 12 (двенадцать) лет после принятия его первоначальной редакции, при этом отдельные изменения, которые вносились в Закон в указанный промежуток времени (всего 6 (шесть) раз), как правило, не носили комплексного и концептуального характера (за исключением, как представляется, изменений, связанных с корректировкой подходов к техническому нормированию и стандартизации в сфере архитектурной, градостроительной и строительной деятельности (Закон Республики Беларусь от 9 июля 2007 г. № 247-З «О внесении изменений в некоторые Законы Республики Беларусь в связи с оптимизацией системы республиканских органов государственного управления и иных государственных организаций, подчиненных Правительству Республики Беларусь»).

Закон Республики Беларусь от 18 декабря 2019 г. № 278-З, вносящий изменения в новую редакцию Закона о ТНиС, принят более чем через 3 (три) года после принятия новой редакции Закона о ТНиС и направлен, прежде всего, на приведении ее в соответствие с новыми актами Главы государства (Декрет № 7, Указ Президента Республики Беларусь от 16 октября 2017 г. № 376 «О мерах по совершенствованию контрольной (надзорной) деятельности», Указ Президента Республики Беларусь от 5 июня 2019 г. № 217 «О строительных нормах и правилах»), а также обновленными требованиями нормотворческой техники (Закон об НПА).

1.1.3. Правовое регулирование общественных отношений, предусмотренное новой редакцией Закона о ТНиС, представляется достаточно актуальным, социально и экономически обусловленным. В ходе анализа новой редакции Закона о ТНиС не выявлено явно устаревших либо неэффективных норм.

1.1.4. В новой редакции Закона о ТНиС не обнаружено внутренних противоречий. В процессе анализа не выявлено также реальных (по мнению НЦЗПИ) коллизий новой редакции Закона о ТНиС с иными законодательными актами, не установлено конкретных фактов неединообразной практики применения новой редакции Закона о ТНиС. Полагаем, что в целом были созданы материальные, организационные и иные условия для реализации новой редакции Закона о ТНиС.

Вместе с тем непосредственный анализ новой редакции Закона о ТНиС позволил выявить отдельные пробелы и иные виды правовой неопределенности в ряде вопросов, информация о которых отражена в пункте 3 Основной части настоящей справки.

1.1.5. Большинство бланкетных норм новой редакции Закона о ТНиС, требующих реализации (то есть, не являющиеся так называемыми «резервными» отсылками), нашли свое развитие в законодательстве.

Вместе с тем в процессе анализа в новой редакции Закона о ТНиС выявлены отдельные бланкетные нормы, сформулированные в качестве «нерезервных» отсылок, но нереализованные в законодательстве. Информация о них отражена в пункте 3 Основной части настоящей справки.

1.1.6. Полагаем, что в результате принятия новой редакции Закона о ТНиС было в целом обеспечено комплексное, системное, максимально беспробельное и согласованное правовое регулирование общественных отношений в сфере технического нормирования и стандартизации, в значительной степени устранена множественность правового регулирования и повышен уровень такого регулирования, были в большей степени защищены права и законные интересы граждан и организаций, в том числе за счет обеспечения правовой определенности, ясности и прозрачности правил и процедур в сфере технического нормирования и стандартизации.

Принятие новой редакции Закона о ТНиС, как представляется, не создало дополнительных административных процедур, бюрократических и технических барьеров для граждан и организаций, не повлекло явных негативных правовых, финансово-экономических, социальных, экологических и иных последствий, включая дополнительные расходы республиканского и местных бюджетов. Прогнозируемые результаты принятия новой редакции Закона о ТНиС (с учетом обоснования к законопроекту) достигнуты.

1.2. Анализ ответов, полученных от заинтересованных государственных органов, иных организаций на запрос о предоставлении в пределах компетенции информации о практике применения новой редакции Закона о ТНиС

В рамках правового мониторинга из 58 (пятидесяти восьми) запросов, направленных в заинтересованные государственные органы, иные организации, ответы были получены на 49 (сорок девять) запросов.

При этом в подавляющем большинстве из ответов (40 (сорок) сообщалось об отсутствии запрашиваемой информации, касающейся практики применения новой редакции Закона о ТНиС либо новая редакция Закона о ТНиС оценивалась в целом позитивно, либо сообщалось о том, что имевшие место вопросы были разрешены с принятием Закона Республики Беларусь от 18 декабря 2019 г. № 278-З, либо содержалось мнение о преждевременности проведения правового мониторинга, учитывая принятие Закона Республики Беларусь от 18 декабря 2019 г. № 278-З. В отдельных случаях дополнительно указывалось на наличие концептуальных предложений по перспективному совершенствованию норм новой редакции Закона о ТНиС, однако отмечалось, что соответствующие предложения находятся на этапе проработки либо их реализация требует предварительного урегулирования в рамках Евразийского экономического союза либо Союзного государства Беларуси и России (научно-производственное республиканское унитарное предприятие «Белорусский государственный институт стандартизации и сертификации»).

Кроме того, Государственный комитет по стандартизации Республики Беларусь и научно-производственное республиканское унитарное предприятие «Белорусский государственный институт стандартизации и сертификации» сообщили общую информацию о том, что поступающие в их адрес обращения граждан и организаций, связанные с применением новой редакции Закона о ТНиС, как правило, касаются разъяснения ее положений по вопросам:

  • случаев обязательности соблюдения или добровольности применения ТКП, СТБ и иных ТНПА в области ТНиС; 
  • отдельных аспектов разработки технических условий (далее – ТУ) и иных ТНПА в области ТНиС; 
  • правильности выбора объекта стандартизации при разработке того или иного ТНПА в области ТНиС; 
  • применения стандартов организаций (далее – СТП).

Вместе с тем 9 (девять) государственных органов и организаций (Комитет государственного контроля Республики Беларусь, Национальный банк Республики Беларусь, Национальный статистический комитет Республики Беларусь, Министерство природных ресурсов и охраны окружающей среды Республики Беларусь, Министерство связи и информатизации Республики Беларусь, Министерство энергетики Республики Беларусь, Министерство юстиции Республики Беларусь, Министерство архитектуры и строительства Республики Беларусь, Белорусский государственный концерн по нефти и химии) направили конкретизированную информацию или предложения, касающиеся практики применения новой редакции Закона о ТНиС. Соответствующая информация и предложения касались, в том числе, вопросов уточнения терминологии новой редакции Закона о ТНиС (термины «продукция», «стандарт организации» и другие); приведения новой редакции Закона о ТНиС в соответствие с Указом № 217 в части установления четкого соотношения строительных норм, строительных правил и ТНПА в области ТНиС; закрепления возможности распространения действия СТП на организации, входящие в состав организации-объединения, утвердившей СТП; правовых последствиях «нормативных» ссылок на ТКП и СТБ, содержащих, в свою очередь, ссылки на иные ТКП и СТБ; необходимости закрепления бланкетной нормы о государственной экологической экспертизе ТУ; отсутствии специального порядка введения в действие документов в области технического нормирования и стандартизации, не являющихся техническими нормативными правовыми актами, в качестве ТКП или СТБ; целесообразности регулирования вопросов в отношении иных видов классификаторов, кроме общегосударственных, и некоторых других (статьи 1, 11, 15, 20, 21, 26, 28, 31 и другие новой редакции Закона о ТНиС).

Сведения, касающиеся содержания соответствующих ответов государственных органов и организаций, а также их анализа, включая сделанные НЦЗПИ выводы, содержатся в Аналитической таблице по информации и предложениям, поступившим в ходе правового мониторинга, составляющей приложение к настоящей справке.

1.3. Анализ информации и предложений, полученных через глобальную компьютерную сеть Интернет

В рамках правового мониторинга через специальную тему для обсуждения на сайте «Правовой форум Беларуси» получено 2 (два) сообщения, через специальную рубрику «Правовой мониторинг» на официальном сайте НЦЗПИ в глобальной компьютерной сети Интернет – 3 (три) сообщения, причем 1 сообщение на сайте «Правовой форум Беларуси» и в специальной рубрике «Правовой мониторинг» на официальном сайте НЦЗПИ содержит идентичную информацию. Таким образом, в процессе правового мониторинга фактически получено 4 (четыре) сообщения через глобальную компьютерную сеть Интернет. Соответствующая информация и предложения касались, в том числе, вопросов необходимости установления особенностей технического нормирования и стандартизации в области атомной энергии, радиационной и ядерной безопасности, возможности оперативного получения исчерпывающей информации об обязательных для соблюдения ТКП, дополнения норм о СТП положениями, ограничивающими возможности их применения, и других (статьи 2, 8, 21, 26 и 27 новой редакции Закона о ТНиС).

Сведения, касающиеся содержания соответствующих информации и предложений, а также их анализа НЦЗПИ, включая сделанные выводы, содержатся в Аналитической таблице по информации и предложениям, поступившим в ходе правового мониторинга, составляющей приложение к настоящей справке.

1.4. Анализ выводов и предложений, содержащихся в решениях судов

1.4.1. Решением Конституционного Суда Республики Беларусь от 13 октября 2016 г. № Р-1070/2016 Закон Республики Беларусь «О внесении изменений и дополнений в Закон Республики Беларусь ”О техническом нормировании и стандартизации» (после подписания Президентом Республики Беларусь – Закон Республики Беларусь от 24 октября 2016 г. № 436-З) был признан соответствующим Конституции Республики Беларусь, а также законодательным актом, комплексно и системно определяющим правовые и организационные основы технического нормирования и стандартизации. При этом Конституционный Суд Республики Беларусь не выявил явных дефектов правового регулирования в новой редакции Закона о ТНиС, однако сформулировал правовую позицию, направленную на выявление конституционно-правового смысла положений пунктов 9-11 статьи 11, пункта 7 статьи 20, пункта 7 статьи 22 новой редакции Закона о ТНиС в части трактовки того, кто может выступать участниками публичных обсуждений проектов ТР РБ, ТКП и СТБ. Учитывая часть первую статьи 7 Конституции Республики Беларусь, положения статьи 3 новой редакции Закона о ТНиС, Конституционный Суд Республики Беларусь указал, что «при применении норм Закона о техническом нормировании и стандартизации по вопросам публичного обсуждения проектов технических актов правоприменителю необходимо исходить из того, что доступ к участию в такой процедуре следует предоставлять любым желающим физическим и юридическим лицам, в том числе потенциальным потребителям продукции, работ, услуг, права и законные интересы которых могут затрагиваться соответствующим техническим актом».

1.4.2. Как следует из анализа судебных решений, информация о которых размещена в общем доступе3, суды при вынесении решений в ряде случаев обосновывают их, в том числе, ссылками на положения новой редакции Закона о ТНиС.

______________________________

3. ИПС «Эталон», версия 6.8. – Дата доступа: 27.02.2020.

Так, например, в постановлении областного суда от 20 февраля 2019 г. (по делу об административном правонарушении по жалобе ООО «Б» на постановление судьи районного суда от 22 декабря 2018 г., которым ООО «Б» на основании части 1 статьи 23.11 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее – КоАП) подвергнуто штрафу в размере 200 базовых величин в сумме 4900 рублей) суд, как представляется, обоснованно сослался на пункт 11 статьи 26 новой редакции Закона о ТНиС как правовое основание признания ТУ обязательными для соблюдения для ООО «Б», что повлекло наложение на ООО «Б» административного штрафа за несоблюдение положений ТУ.

Вместе с тем в некоторых изученных судебных решениях по делам об административных правонарушениях в качестве основания для привлечения к ответственности указывается несоблюдение положений, определенных ТКП и СТБ (прежде всего в сфере строительства). При этом следует учитывать, что ТКП и СТБ являются по общему правилу добровольными для применения ТНПА в области ТНиС (пункт 1 статьи 21, пункт 1 статьи 23 новой редакции Закона о ТНиС, подпункт 3.9 пункта 3 Декрета № 7), а случаи их обязательности для соблюдения исчерпывающим образом определены новой редакцией Закона о ТНиС (пункты 4 и 5 статьи 21, пункты 5 и 6 статьи 23) и Декретом № 7 (подпункт 3.9 пункта 3). Полагаем, что вопрос о юридической силе ТКП и СТБ (в контексте их обязательности) не всегда специально исследуется судом4.

______________________________

4. Данный вывод носит вероятностный характер и, возможно, не учитывает все материалы конкретных дел, поскольку основан исключительно на общедоступной части текстов судебных решений.

Так, например, в постановлении Экономического суда Минской области от 22 марта 2019 г. (дело № 1-15Ап/19) в отношении ООО «Б», основанием для привлечения к ответственности должностного лица этой организации по части 1 статьи 21.3 КоАП послужило, в том числе, несоблюдение пунктов 8.7.8 и 8.11.2 ТКП 45.1-03-314-2018.

При этом отмечаем, что в части 1 статьи 21.3 КоАП речь идет об обязательных для соблюдения требованиях ТНПА в области ТНиС, иных обязательных требованиях технических нормативных правовых актах в области архитектурной, градостроительной и строительной деятельности. В то же время, ссылки на ТКП 45.1-03-314-2018 в законодательных актах, ТР РБ или иных нормативных правовых актах Совета Министров Республики Беларусь не содержатся, что свидетельствует о добровольности указанного ТКП для субъектов хозяйствования в силу положения новой редакции Закона о ТНиС и Декрета № 7. При этом указание на то, что конкретный субъект хозяйствования заявил об обязательности соблюдения ТКП 45.1-03-314-2018 в добровольном порядке (самообязывание) отсутствует.

В качестве аналогичных примеров также можно привести постановление Экономического суда Минской области от 3 июня 2019 г. (дело № 53-16Ап/2019), постановление Экономического суда Минской области от 3 июня 2019 г. (дело № 55-16Ап/2019), постановление Экономического суда Минской области от 26 сентября 2019 г. (дело № 36-15Ап/2019) и другие.

1.5. Анализ статей, комментариев и иных публикаций

Обстоятельные исследования, касающиеся новой редакции Закона о ТНиС, в рассматриваемый период времени не проводились.

Вместе с тем имеется ряд статей, комментариев и иных публикаций Буги Д.М., Денисевича А.В., Дубинского Н.А., Скуратова А.Г. и других авторов, касающихся новой редакции Закона о ТНиС в целом либо отдельных ее положений5. В них в большинстве случаев освящаются основные положения, в том числе новеллы, новой редакции Закона о ТНиС, отражаются отличия от предыдущей редакции закона, разъясняются предпосылки закрепления соответствующих норм и их связи с иными правовыми предписаниями, затрагиваются аспекты судебной практики, однако, проблемные вопросы правоприменения, как правило, не поднимаются.

______________________________ 

5. См., например, Буга Д.М. Комментарий к Закону Республики Беларусь от 5 января 2004 года «О техническом нормировании и стандартизации» // ИПС «Эталон», версия 6.8. – Дата доступа: 27.02.2020; Денисевич А.В. Комментарий к новой редакции Закона Республики Беларусь «О техническом нормировании и стандартизации» // СПС «КонсультантПлюс». – Дата доступа: 27.02.2020; Дубинский Н.А. Привлечение к административной ответственности за правонарушения в области технического регулирования // СПС «КонсультантПлюс». – Дата доступа – 27.02.2020; Скуратов А.Г. Новые подходы в распространении технических нормативных правовых актов в области технического нормирования и стандартизации // ИПС «Эталон», версия 6.8. – Дата доступа: 27.02.2020.

Следует констатировать, что в отдельных публикациях дается неверная трактовка норм новой редакции Закона о ТНиС, которая обусловлена, как представляется, не «плохим качеством» нормативного материала, а либо недостаточным знанием авторами специальной юридической терминологии, либо неаутентичным цитированием правовых норм.

Так, к примеру, согласно пункта 4 статьи 21 новой редакции Закона о ТНиС в случае, когда в законодательном акте Республики Беларусь, ТР РБ либо ином нормативном правовом акте Совета Министров Республики Беларусь дана ссылка на ТКП, требования этого ТКП становятся обязательными для соблюдения, если добровольность его применения не установлена соответствующим законодательным актом Республики Беларусь, техническим регламентом Республики Беларусь либо иным нормативным правовым актом Совета Министров Республики Беларусь.

При этом некоторые авторы, комментируя указанную норму, фактически отождествляют термины «законодательные акты» и «акты законодательства», тогда как согласно Закону о НПА термин «акты законодательства» по своему содержанию шире термина «законодательные акты». К законодательным актам относятся законы, включая кодексы, а также декреты и указы Президента Республики Беларусь, в то время как акты законодательства – это все без исключения нормативные правовые акты, в том числе законодательные акты.

Подобное ошибочное отождествление ведет к неправильным выводам о том, что ссылка в любом нормативном правовом акте на ТКП, делает его обязательным для соблюдения.

Другой схожий пример связан с неточным цитированием норм новой редакции Закона о ТНиС. Так, Е.П.Дернович в Комментарии к СТБ 6.38-2016 «Унифицированные системы документации Республики Беларусь. Система организационно-распорядительной документации. Требования к оформлению документов» (Часть 1) указывает буквально следующее: «…Согласно пункту 1 статьи 23 Закона № 262-З государственные стандарты Республики Беларусь являются добровольными для применения. Вместе с тем в случае, если на государственные стандарты дается ссылка в технических регламентах или иных нормативных актах, обязательных для применения6, такие стандарты становятся обязательными для применения в той части, в которой на них дается ссылка (пункт 5 статьи 23 Закона № 262-З). Соответственно, организациям следует руководствоваться требованиями СТБ 6.38-2016, на который дается соответствующая ссылка в Инструкции по делопроизводству в государственных органах, иных организациях, утвержденной постановлением Министерства юстиции Республики Беларусь от 19.01.2009 № 4. Напомним, что Инструкция по делопроизводству является актом законодательства, обязательным для исполнения всеми организациями Республики Беларусь7.

______________________________ 

6. Курсив наш.

7. Дернович Е.П. Комментарий к СТБ 6.38-2016 «Унифицированные системы документации Республики Беларусь. Система организационно-распорядительной документации. Требования к оформлению документов». (Часть 1) // СПС «КонсультантПлюс». – Дата доступа: 27.02.2020.

В то же время отмечаем, что в пункте 5 статьи 23 новой редакции Закона о ТНиС сказано, что «В случае, когда в техническом регламенте Республики Беларусь дана ссылка на государственный стандарт, требования этого государственного стандарта становятся обязательными для соблюдения, если добровольность его применения не установлена соответствующим техническим регламентом Республики Беларусь» и ни о каких иных нормативных правовых актах, обязательных для применения, речь не идет. В итоге Е.П.Дернович делает ошибочный вывод о том, что СТБ 6.38-2016 обязателен для соблюдения ввиду ссылки на него в ведомственной инструкции.

1.6. Анализ обращений граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, и юридических лиц, поступивших в НЦЗПИ

1.6.1. В 2017–2020 годах в НЦЗПИ поступило 5 (пять) обращений, связанных с разъяснением отдельных положений новой редакции Закона о ТНиС, в том числе:

  • о возможности применения термина «система менеджмента» вместо термина «система управления (менеджмента)» в названии СТБ с учетом положений пункта 4 статьи 22 новой редакции Закона о ТНиС (1 обращение, поступившее из научно-производственного республиканского унитарного предприятия «Белорусский государственный институт стандартизации и сертификации»); 
  • о юридической силе (в контексте обязательности) конкретного ТКП (1 обращение, поступившее из ООО «Аброникс»); 
  • о том, в каком порядке совершается заявление лица о добровольном применении им в своей деятельности требований ТНПА в области ТНиС и о том, действует ли обязательность соблюдения требований ТНПА в области ТНиС в отношении неограниченного (неопределенного) круга лиц (3 аналогичных обращения, поступившие от гр-на Внучко П.Ч., ГЛХУ «Оршанский лесхоз» и ГУ «Хоккейный клуб «Могилев»).

В компетенцию НЦЗПИ не входит разъяснение положений актов законодательства о техническом нормировании и стандартизации, о чем указано заявителям в ответах. Вместе с тем, в порядке взаимодействия и оказания помощи было высказано мнение НЦЗПИ по всем обращениям, не являющееся официальным толкованием или разъяснением норм актов законодательства.

1.6.2. НЦЗПИ, в частности, были сформулированы следующие позиции о порядке (форме) добровольного заявления лица о соблюдении требований ТКП, СТБ и ТУ, имеющие общее ориентирующее значение для практики применения пункта 5 статьи 21, пункта 5 статьи 23 и пункта 11 статьи 26 новой редакции Закона о ТНиС.

Так, по мнению НЦЗПИ, соответствующее заявление может быть сделано лицом любым способом (в том числе, но не исключительно, путем указания обозначения акта в маркировке, эксплуатационной или иной документации, рекламе и т.п.) и, как представляется, в любой форме (устной, письменной, электронной и т.п.) при условии, что возможно однозначно определить содержание (суть) такого заявления и оно выражено во вне: является гласным (публичным), адресованным индивидуально неопределенному кругу лиц, либо непосредственно адресовано иным конкретным лицам (органам). При этом, по мнению НЦЗПИ, термин «заявление» используется в Законе о ТНИС в смысле отличном от значения термина «заявление» по Закону Республики Беларусь от 18 июля 2011 г. № 300-З «Об обращениях граждан и юридических лиц», шире его. Такой вывод следует, в частности, из признания способами такого заявления, к примеру, использования обозначения акта в рекламе или технической документации на продукцию.

Выводы сделанные прежде всего в отношении ТКП и СТБ, по мнению НЦЗПИ, могут быть распространены и на случай, когда ТУ становятся обязательными для соблюдения в силу добровольного заявления (волеизъявления) соответствующего лица.

1.6.3. НЦЗПИ были также сформулированы позиции о действии обязательных для соблюдения ТНПА в области ТНиС по кругу лиц с учетов вида таких актов, имеющие общее ориентирующее значение для практики применения.

Так, исходя из норм Закона о НПА (пункт 2 статьи 1, пункт 8 статьи 2, пункт 2 статьи 67), Закона о ТНиС НЦЗПИ полагает, что обязательные для соблюдения ТНПА в области ТНИС действуют в отношении всего круга лиц (как правило, индивидуально неопределенного, но возможно и индивидуально определенного (например, ТУ, СТП), на которых распространяется действие таких актов (исходя из предмета (области применения, сферы действия), а если речь идет о случаях, когда обязательность соблюдения актов возникла в силу добровольного заявления конкретного лица (пункт 5 статьи 21, пункт 5 статьи 23, пункт 11 статьи 26 Закона о ТНиС) – такая обязательность возникает только у лица, сделавшего соответствующее заявление.

2. Сопоставление практики применения новой редакции Закона о ТНиС и целями его принятия

Практика применения новой редакции Закона о ТНиС в целом соответствует основным целям ее принятия.

3. Выявленные недостатки правового регулирования общественных отношений новой редакцией Закона о ТНиС и их причины, анализ недостатков и причин

3.1. В отношении подпункта 1.16 пункта 1 статьи 1 новой редакции Закона о ТНиС был выявлен недостаток, связанный с узким подходом к определению термина «отраслевая организация по стандартизации», под которой понимается только государственная организация, подчиненная республиканскому органу государственного управления. В частности, установлено, что в отдельных отраслях экономики (например, в отрасли связи) соответствующие функции фактически осуществляют негосударственные организации (ОАО), которые входят в систему республиканского органа государственного управления. Данный недостаток связан, как представляется, с недостаточным прогнозированием при подготовке новой редакции Закона о ТНиС, возможно, недостаточным качеством процедуры согласования законопроекта, однако, не носит концептуального характера и может быть устранен при очередной комплексной корректировке новой редакции Закона о ТНиС.

3.2. Относительно подпункта 1.26 пункта 1 статьи 1 новой редакции Закона о ТНиС, содержащего определение термина «стандарт организации», выявлена проблема, связанная с невозможностью распространения действия стандартов организаций, являющихся объединениями (в частности, государственными объединениями) на лиц, являющихся членами (участниками) этих объединений. Вместе с тем, с учетом положений пункта 4 статьи 123-2 Гражданского кодекса Республики Беларусь, особенностей деятельности некоторых объединений (в частности, в сфере энергетики), где требуется осуществление общего руководства, управления и координации, проведение единой технической и технологической политики, в определенных случаях на практике усматривается необходимость распространения действия стандартов организации-объединения на деятельность членов (участников) этой организации. Выявленный недостаток связан, как представляется, с недостаточным прогнозированием при подготовке новой редакции Закона о ТНиС, возможно, недостаточным качеством процедуры согласования законопроекта, однако, не носит концептуального характера и может быть устранен при очередной комплексной корректировке новой редакции Закона о ТНиС.

3.3. В контексте применения пунктов 4 и 5 статьи 21, пунктов 5 и 6 статьи 23 новой редакции Закона о ТНиС выявлены определенные проблемы, связанные с пробелами в правовом регулировании, которые нуждаются в дополнительной проработке и возможной регламентации. В частности, представляется перспективной проработка и возможное урегулирование трех связанных вопросов (на уровне новой редакции Закона о ТНиС, иных нормативных правовых актов либо рекомендаций):

  • 3.3.1. об установлении правовых последствий «нормативной» или «самообязывающей» ссылки на ТКП и СТБ, которые, в свою очередь, содержат ссылки на иные ТКП и СТБ, а также правил таких ссылок. В частности, новая редакция Закона о ТНиС, иные акты законодательства не ограничивают право ссылаться в определенных видах нормативных правовых актов (далее – ссылочные НПА) на ТКП и СТБ (далее – Акты 1) с целью придания им обязательного характера и в тех случаях, когда эти Акты 1, в свою очередь, ссылаются на другие ТКП и СТБ (далее – Акты 2). Исходя из новой редакции Закона о ТНиС (формально) Акты 2 при этом не становятся обязательными для соблюдения, хотя на практике встречается и иная трактовка. В то же время применение Актов 1 может быть затруднительно в полном объеме без применения тех положений, которые отсылают к Актам 2 либо самих Актов 2. Решение данного вопроса видится либо в придании ссылкам на Акты 2 в Актах 1 такого характера, когда применение Актов 2 будет носить не обязательный, а рекомендательный (альтернативный) характер (в том числе путем изменения Актов 1 до принятия ссылочных НПА)8, если такой подход допускается разработчиками ссылочных НПА, либо закреплении правила о том, что для придания Актам 2 обязательного характера необходима отдельная ссылка на них в ссылочных НПА, если разработчики ссылочных НПА хотят придать Актам 2 обязательный характер; 
  • 3.3.2. об установлении возможности и правовых последствий «нормативной» ссылки не на весь ТКП или СТБ, а на отдельные требования ТКП и СТБ. На сегодняшний день формально новая редакция Закона о ТНиС допускает в ссылочных НПА лишь ссылку на ТКП или СТБ в целом. На практике в ряде случаев в ссылочных НПА используются ссылки на отдельные положения ТКП или СТБ. В этой связи возникает вопрос о допустимости такой ссылки и ее правовых последствиях (становится ли обязательным только определенные положения ТКП или СТБ либо ТКП или СТБ в целом, если ТКП и СТБ в целом, то насколько это соответствует замыслу разработчиков ссылочных НПА). Следует также принять во внимание, что в отличие от «нормативной» ссылки при «самообязывающей» ссылке новая редакция Закона о ТНиС допускает ссылку на отдельные положения ТКП и СТБ, что само по себе свидетельствует о различном подходе законодателя и нуждается в дополнительном анализе; 
  • 3.3.3. об установлении правил корректной ссылки на отдельные требования ТКП и СТБ. В частности, не ясно, как быть в тех случаях, когда осуществлена ссылка на отдельные положения ТКП или СТБ, однако их применение невозможно без применения иных положений этого ТКП или СТБ, на которые ссылка отсутствует (например, понятия, термины и их определения, сфера действия).

______________________________

8. По информации, полученной в ходе рабочего совещания, подобный механизм на практике применяется НЦПИ при проведении обязательной юридической экспертизы ТКП и СТБ в случаях, когда эти акты подлежат обязательной экспертизе и содержат ссылки на иные ТКП и СТБ.

3.4. В связи с применением пунктов 1, 2 и 3 статьи 28 новой редакции Закона о ТНиС были выявлены нереализованные бланкетные нормы, отсылающие к порядку, который Государственный комитет по стандартизации Республики Беларусь, должен был установить для введения в действие документов в области технического нормирования и стандартизации, не являющихся техническими нормативными правовыми актами, в качестве ТКП или СТБ. При этом в ходе правового мониторинга была установлена избыточность указанных бланкетных норм, целесообразность их исключения, что возможно при очередной комплексной корректировке новой редакции Закона о ТНиС.

3.5. В контексте применения пунктов 7–9 статьи 31 новой редакции Закона о ТНиС был выявлен недостаток, связанный с установлением в новой редакции Закона о ТНиС узкого круга организаций, которым могут предоставляться полномочия по официальному распространению (предоставлению) технических актов, информации о них. В частности, было признано целесообразным рассмотреть вопрос предоставления такого права не только государственным организациям, но и иным организациям, входящим в состав (систему) государственного органа. Данный недостаток связан, как представляется с недостаточным прогнозированием при подготовке новой редакции Закона о ТНиС, возможно, недостаточным качеством процедуры согласования законопроекта, однако, не носит концептуального характера и может быть устранен при очередной комплексной корректировке новой редакции Закона о ТНиС.  

4. Негативные последствия, которые возникли в процессе применения новой редакции Закона о ТНиС

Явных негативных последствий, которые возникли в процессе применения новой редакции Закон о ТНиС, в ходе правового мониторинга не выявлено.

III. Заключительная часть

1. Основные выводы об оценке качества новой редакции Закона о ТНиС, практики правоприменения, эффективности правового регулирования общественных отношений, предусмотренных в новой редакции Закона о ТНиС

Новую редакцию Закона о ТНиС следует признать в целом качественным законодательным актом, отвечающим современным социально-экономическим условиям, комплексно и системно регламентирующим важнейшие общественные отношения в сфере технического нормирования и стандартизации. Правовое регулирование соответствующих отношений можно признать достаточно эффективным.

Отдельные недостатки, выявленные в новой редакции Закона о ТНиС, в том числе исходя из практики ее применения, не носят, по нашему мнению, концептуального характера, не оказывают существенного негативного влияния на правоприменение, не требуют оперативного исправления и могут быть устранены при очередной комплексной корректировке новой редакции Закона о ТНиС.

Практика применения новой редакции Закона о ТНиС в целом соответствует нормативным предписаниям. Отдельные случаи неверного (некорректного) правоприменения могут быть, как представляется, устранены за счет усиления разъяснительной и методологической работы, повышения квалификации субъектов правоприменительной деятельности.

2. Предложения о совершенствовании законодательства и практики правоприменения, принятия иных мер, направленных на обеспечение реализации новой редакции Закона о ТНиС, разработке проектов нормативных правовых актов   

2.1. При очередной комплексной корректировке новой редакции Закона о ТНиС предлагается: 
  • 2.1.1. установить, что под «отраслевой организацией по стандартизации» могут пониматься не только государственные организации, подчиненные республиканскому органу государственного управления, но и иные организации, входящие в состав (систему) указанного органа; 
  • 2.1.2. рассмотреть вопрос о закреплении положения о том, что действие стандарта организации, утвержденного ассоциацией (союзом), государственным объединением, может быть распространено ассоциацией (союзом), государственным объединением на членов ассоциации (союза), участников государственного объединения, если это не противоречит законодательству или уставу ассоциации (союза), государственного объединения; 
  • 2.1.3. в целях придания бланкетной норме об установлении особенностей технического нормирования и стандартизации в отдельных сферах (областях) не императивного, а управомачивающего характера, учета того, что отдельные особенности уже закреплены новой редакцией Закона о ТНиС, установить, что особенности технического нормирования и стандартизации в военной сфере, сфере защиты государственных секретов и иной информации ограниченного распространения, в области использования атомной энергии, обеспечения ядерной и радиационной безопасности, электросвязи (помимо установленных новой редакцией Закона о ТНиС) могут устанавливаться также актами законодательства в соответствующей сфере (области); 
  • 2.1.4. проработать вопросы: об установлении правовых последствий «нормативной» или «самообязывающей» ссылки на ТКП и СТБ, которые, в свою очередь, содержат ссылки на иные ТКП и СТБ, а также правил таких ссылок; об установлении возможности и правовых последствий «нормативной ссылки» не на весь ТКП или СТБ, а на отдельные требования ТКП и СТБ; об установлении правил корректной ссылки на отдельные требования ТКП и СТБ; 
  • 2.1.5. исключить нереализованные бланкетные нормы, отсылающие к порядку, который Государственный комитет по стандартизации Республики Беларусь, должен был установить для введения в действие документов в области технического нормирования и стандартизации, не являющихся техническими нормативными правовыми актами, в качестве ТКП или СТБ; 
  • 2.1.6. рассмотреть вопрос о предоставлении права официального распространения (предоставления) технических актов, информации о них не только государственным организациям, но и иным организациям, входящим в состав (систему) государственного органа.

2.2. Государственному комитету по стандартизации Республики Беларусь, подчиненным ему организациям предлагается: 

  • 2.2.1. продолжить разъяснительную работу среди субъектов технического нормирования и стандартизации, касающуюся применения новой редакции Закона о ТНиС, в том числе вопросов, связанных с правильным выбором объектов стандартизации с учетом видов ТНПА в области ТНиС, юридической силой ТКП и СТБ (в контексте их обязательности для соблюдения или добровольности для применения), разработкой ТУ, применением СТП; 
  • 2.2.2. обратить внимание Департамента контроля и надзора за строительством, иных органов и организаций, входящих в систему Государственного комитета по стандартизации Республики Беларусь, должностных лиц, непосредственно осуществляющих контрольно-надзорную деятельность, на необходимость правильного применения норм Закона о ТНиС и Декрета № 7 в части юридической силы ТКП, СТБ и ТУ, недопустимости привлечения к административной ответственности за нарушение добровольных для применения ТНПА в области ТНиС; 
  • 2.2.3. использовать информацию о правовых позициях НЦЗПИ, касающихся порядка (формы) добровольного заявления лица о соблюдении требований ТКП, СТБ и ТУ, о действии обязательных для соблюдения ТНПА в области ТНиС по кругу лиц с учетов вида таких актов, имеющих общее ориентирующее значение для практики применения.

Аналитическая таблица

по информации и предложениям, поступившим в ходе правового мониторинга

№ п./п.

Структурный элемент новой редакции Закон о ТНиС

Субъект, представивший информацию (внесший предложение), способ получения информации (предложения)

 Содержание информации (предложения)

Анализ предоставленной информации (внесенного предложения), выводы и комментарии НЦЗПИ

1

п.п. 1.13, 1.30, 1.33 п. 1 ст. 1, п .5 ст. 15, п. 1 ст. 20, п. 2 и 5 ст. 21, п. 7 ст. 31

 

КГК,

 

 

ответ от 17.02.2020 № 12/02-112 на запрос НЦЗПИ

Предлагается согласовать нормы новой редакции Закона о ТНиС с Указом Президента Республики Беларусь от 5 июня 2019 г. № 217 «О строительных нормах и правилах» (далее – Указ № 217), четко определить соотношение, пределы и границы применения строительных норм и правил и технических нормативных правовых актов в области технического нормирования и стандартизации.

При этом, по мнению КГК, включенные в 2019 г. в ст.ст. 18, 20, 22 новой редакции Закона о ТНиС нормы, направленные на приведение в соответствие с Указом № 217, «усложняют правоприменение»

Вопрос об объеме и характере изменений в новую редакцию Закона о ТНиС с целью ее согласования с Указом № 217 обсуждался при подготовке (доработке) проекта Закона Республики Беларусь «Об изменении законов» (в настоящее время принятый Закон Республики Беларусь от 18 декабря 2019 г. № 278-З «Об изменении законов») на специальном совещании в Госстандарте с участием НЦЗПИ, а также основных разработчиков Указа № 217: Минстройархитектуры и РУП «Стройтехнорм».

После обсуждения различных вариантов и учитывая пояснения разработчиков, было принято решение о «точечной» корректировке новой редакции Закона о ТНиС, исходя из следующего.

Принятие Указа № 217 не означает, что в области архитектурной, градостроительной и строительной деятельности в отдельных случаях не могут приниматься (продолжать действовать) ТР РБ, ТКП, СТБ и  ОК.

Во-первых, исходя из п.п. 1.1 п. 1 Указа № 217 строительные нормы и строительные правила принимаются не по всем, а только по пяти направлениям в сфере архитектурной, градостроительной и строительной деятельности: градостроительное планирование, размещение объектов строительства, застройка территорий, проектирование и строительство зданий и сооружений. Таким образом, не исключается, что, например, ТР и СТБ могут разрабатываться в отношении строительных материалов и изделий. Во-вторых, по названным направлениям с момента вступления в силу Указа № 217 не могут ни утверждаться новые ТР РБ, ТКП, СТБ и ОК, ни вноситься изменения в ранее утвержденные акты, однако сами ранее утвержденные ТР РБ, ТКП, СТБ и ОК будут действовать вплоть до их замены строительными нормами и строительными правилами (чч. 1, 3 п.п. 1.5 п. 1 Указа № 217).

Кроме того, по всем вопросам архитектурной, градостроительной и строительной деятельности по-прежнему могут утверждаться и действовать такие технические нормативные правовые акты в области технического нормирования и стандартизации (далее – ТНПА в области ТНиС), как технические условия, стандарты организаций, технические регламенты ЕАЭС (ТС), а также документы в этой области, не являющиеся ТНПА (например, межгосударственные стандарты (ГОСТ).

В ходе рабочего совещания в НЦЗПИ 17 марта 2020 г. с участием заинтересованных выяснилось, что подобная трактовка норм Указа № 217 существует далеко не у всех субъектов технического нормирования и стандартизации, на практике проблема с толкованием положений Указа № 217 действительно существует (по информации РУП «Стройтехнорм»).

Вместе с тем конкретных предложений по ее разрешению участниками рабочего совещания представлено не было.

В этой связи НЦЗПИ полагает, что корректировка новой редакции Закона о ТНиС в данной части преждевременна,  вопрос нуждается в дальнейшей проработке, в том числе с позиции возможных изменений Указа № 217 в целях исключения неоднозначного толкования и применения его положений, восполнения имеющихся пробелов

 

2

п.п. 1.15 п. 1 ст. 1

Минсвязи,

 

 

ответ от 26.02.2020 № 03-8/264 на запрос НЦЗПИ

 

 

В п.п. 1.15 п. 1 ст. 1 новой редакции Закона о ТНиС слова «государственная организация, подчиненная республиканскому органу государственного управления,» заменить словами «организация, подчиненная (входящая в состав) республиканского органа государственного управления,»

На практике функции отраслевой организации по стандартизации фактически выполняют, в том числе, негосударственные организации (ОАО), входящие в систему государственного органа.

В этой связи НЦЗПИ предлагается учесть предложение при очередной комплексной корректировке новой редакции Закона о ТНиС, установив, что отраслевой организацией по стандартизации могут являться не только государственные организации, подчиненные республиканскому органу государственного управления, но и иные организации,  входящие в его состав (систему)

3

п.п. 1.19 п. 1 ст. 1

Нацбанк,

 

 

ответ от 26.02.2020 № 87-12/10 на запрос НЦЗПИ

 

Считаем необходимым отметить, что в настоящее время в Республике Беларусь одной из наиболее актуальных задач государственной политики является цифровая трансформация, основанная на использовании программных средств. Таким образом, считаем необходимым пересмотреть определение термина «продукция», с учетом возможности отнесения программных средств и других результатов интеллектуального труда, выраженных в цифровой форме, к термину «продукция»

 

Поскольку определение термина «продукция» соответствует определению данного термина, данному в пункте 2 Приложения 9 к Договору о ЕАЭС (Протокол о техническом регулировании в рамках Евразийского экономического союза), предложение не поддерживается

 

4

п.п. 1.25, 1.32 ст. 1

Минстройархитектуры,

 

 

ответ от 30.03.2020 № 02-1-07/3962 на запрос НЦЗПИ

 

 

Новой редакцией Закона о ТНиС закреплены определения терминов «техническое нормирование», «стандартизация» и установлен закрытый перечень технических нормативных правовых актов, являющихся результатом деятельности по техническому нормированию и стандартизации. Вместе с тем указанная деятельность имеет более широкий смысл и не ограничивается рамками указанного закона, в том числе в зарубежной практике. Техническое нормирование – это в принципе деятельность по установлению обязательных требований в различных отраслях, результатом которой могут быть не только технические регламенты. В строительной деятельности в отношении зданий и сооружений результатом технического нормирования являются строительные нормы в соответствии с Указом № 217.

Сужение в новой редакции Закона о ТНиС общепринятых понятий и ограничение результатов деятельности не позволяют, по мнению специалистов отдельных органов государственного управления, применять их в других законодательных актах, что приводит к необходимости введения иных терминов и определений в отношении одной и той же деятельности.

Отмечаем, что информация не содержит конкретизированных предложений, в связи с чем принимается НЦЗПИ к сведению.

Обращаем внимание, что Указ № 217 не оперирует терминами «техническое нормирование», «стандартизация» применительно к разработке строительных норм и строительных правил, в связи с чем противоречие новой редакции Закона о ТНиС и Указа № 217 в данной части отсутствует.

При этом считаем возможным отметить, что соответствующие термины в ст. 1 новой редакции Закона о ТНиС даются для целей указанного законодательного акта, а не для всего законодательства, не являются универсальными, не претендуют на всеобъемлющий (межотраслевой, междисциплинарный) характер.

Полагаем, что законодательство об архитектурной, градостроительной и строительной деятельности может (для целей конкретных нормативных правовых актов) использовать при необходимости схожие термины при условии, что их определение будет отличаться от определений аналогичных терминов в новой редакции Закона о ТНиС (например, указываться, что результатом соответствующей деятельности будут являться не ТНПА в области ТНиС, а строительные нормы или строительные правила), хотя такой подход может породить трудности в правоприменении.

В целом же полагаем, что введение новых терминов (вместо терминов «техническое нормирование», «стандартизация») для отношений по разработке и утверждению строительных норм и строительных правил объективно обусловлено, прежде всего, появлением этих новых видов технических нормативных правовых актов, не относящихся (как следует в том числе из текста Указа № 217) к области технического нормирования и стандартизации. Их появление, как представляется, не представляет серьезной практической проблемы для нормотворчества, учитывая, в том числе, осуществляемую разработку нового основополагающего законодательства акта – Кодекса об архитектурной, градостроительной и строительной деятельности

 

5

п.п. 1.26 п. 1 ст. 1

Минэнерго,

 

 

ответ от 26.02.2020 № 06-1-17/1047 на запрос НЦЗПИ

 

 

Согласно п.п. 1.26 п. 1 ст. 1 новой редакции Закона о ТНиС под стандартом организации понимается стандарт, являющийся техническим нормативным правовым актом, утвержденный юридическим лицом Республики Беларусь или индивидуальным предпринимателем, зарегистрированным в Республике Беларусь, и содержащий технические требования к объектам стандартизации, действие которых распространяется только на юридическое лицо Республики Беларусь или индивидуального предпринимателя, утвердивших этот стандарт.

Вместе с тем имеются случаи, когда на основании законодательного акта юридическое лицо, утвердившее стандарт организации, своим решением может обязать другие юридические лица применять этот стандарт.

Так, в соответствии с п. 1 ст. 123-1 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее – ГК) государственным объединением (концерном, производственным, научно-производственным или иным объединением) признается объединение государственных юридических лиц, государственных и иных юридических лиц, а также государственных и иных юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, создаваемое по решению Президента Республики Беларусь, Правительства Республики Беларусь, а также по их поручению (разрешению) республиканскими органами государственного управления либо по решению органов местного управления и самоуправления.

Государственное объединение создается, как правило, по отраслевому принципу в целях осуществления общего руководства, общего управления деятельностью, координации деятельности и представления интересов юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, входящих в состав объединения (п. 2 ст. 123-1 ГК).

При этом п. 4 ст. 123-2 ГК определено, что решения государственных объединений по вопросам, предусмотренным уставами государственных объединений и актами законодательства о таких объединениях, являются обязательными для их участников.

Следовательно, решения объединения в области технического нормирования и стандартизации также могут быть обязательными для его участников, если такие решения приняты по вопросам, определенным в уставе объединения.

Справочно

Согласно Уставу государственного производственного объединения электроэнергетики «Белэнерго», утвержденному приказом Министерства энергетики Республики Беларусь от 14 июля 2014 г. № 163 (далее  Устав), одной из основных целей деятельности Объединения является управление (осуществление общего руководства) государственными организациями для обеспечения надежного, безопасного, экономически эффективного функционирования и инновационного развития производства, передачи, распределения электрической и тепловой энергии и продажи этой энергии юридическим лицам, индивидуальным предпринимателям и гражданам в целях удовлетворения их потребности в электрической и тепловой энергии, обеспечения энергетической безопасности и энергетической независимости государства.

Для реализации этих целей Объединение оказывает управленческие услуги, в том числе по техническим (научно-техническим, технико-экономическим) и технологическим и проектным, вопросам по обеспечению единой научно-технической и инвестиционной политики в области организации технического обслуживания (эксплуатация и ремонт), строительства, реконструкции и модернизации электрических станций, котельных, электрических и тепловых сетей, энергетического и технологического оборудования, а также информационных технологий и разработки технических нормативных правовых актов (п.п. 15.1.2 п. 15 Устава).

ГПО «Белэнерго» осуществляет единую научно-техническую политику, в том числе путем стандартизации. При этом на основании п. 4 ст. 123-2 ГК приказом ГПО «Белэнерго» может быть предусмотрена обязанность организаций, входящих в состав объединения, применять стандарт ГПО «Белэнерго».

Аналогичные вопросы могут возникнуть в отношении организаций – участников холдинга. Так, в соответствии с п.п. 1.1 п. 1 Указа Президента Республики Беларусь от 28 декабря 2009 г. № 660 «О некоторых вопросах создания и деятельности холдингов в Республике Беларусь» (далее – Указ № 660), холдинг –  это объединение юридических лиц, в котором одно из юридических лиц – коммерческая организация –является управляющей компанией холдинга в силу возможности оказывать влияние на решения, принимаемые другими юридическими лицами – участниками холдинга (дочерними компаниями холдинга). При этом согласно абз. 3 п. 12 Указа № 660 управляющая компания холдинга проводит согласованную финансовую, инвестиционную и производственную политику холдинга, в том числе в части определения порядка ведения централизованных закупок, распределения сырья, материалов и комплектующих, продажи готовой продукции, организации маркетинговой, логистической и иной деятельности.

На основании изложенного усматривается несогласованность отдельных положений новой редакции Закона о ТНиС в части распространения действия стандартов организаций и ГК

 

Полагаем, что прямое противоречие норм новой редакции Закона о ТНиС и ГК отсутствует.

Вместе с тем определенная юридическая проблема, связанная с возможностью распространения действия стандартов организаций-объединений на лиц, являющихся членами (участниками) этих организаций-объединений, усматривается.

В этой связи НЦЗПИ предлагается учесть предложение и при очередной комплексной корректировке новой редакции Закона о ТНиС рассмотреть вопрос о закреплении положения о том, что действие стандарта организации, утвержденного ассоциацией (союзом), государственным объединением, может быть распространено ассоциацией (союзом), государственным объединением на членов ассоциации (союза), участников государственного объединения, если это не противоречит законодательству или уставу ассоциации (союза), государственного объединения

6

п. 5 ст. 2

Неизвестный пользователь сети Интернет,

 

сайт НЦЗПИ в сети Интернет

В п. 5 ст. 2 новой редакции Закона о ТНиС слова «в области использования атомной энергии, обеспечения ядерной и радиационной безопасности» предлагается удалить, поскольку ссылка является бланкетной и не имеет никакой реализации в законодательстве.

В период с 2007 г. ТКП в области использования атомной энергии, обеспечения ядерной и радиационной безопасности не вводились в действие решением Правительства, а эти ТКП только утверждались министерствами. В Законе «Об использовании атомной энергии» тоже по этому вопросу присутствуют нереализованные перекрёстные отсылки (только другими словами). В период 2018 года в связи с этим (по причине несоответствия в полномочиях при принятии ТКП) даже много существенных для безопасности ТКП были отменены из-за такой ситуации (постановление МЧС № 59 от 13.11.2018, № 53 от 08.10.2018, № 44 от 13.08.2018, приказ МЧС № 306 от 08.10.2018), а неотменённые ТКП решением Правительства не введены

Полагаем, что определенную реализацию данная норма получила в связи с принятием изменения в Декрет Президента Республики Беларусь от 23 ноября 2017 г. № 7 «О развитии предпринимательства» (п.п. 1.5 п. 1 Декрета Президента Республики Беларусь от 16 июля 2019 г. № 4 «Об изменении декретов Президента») (соответствующая норма впоследствии закреплена и в новой редакции Закона о ТНиС (Закон Республики Беларусь от 18 декабря 2019 г. № 278-З «Об изменении законов»).

В частности, в подстрочном примечании к п.п. 3.9 п. 3 Декрета Президента Республики Беларусь от 23 ноября 2017 г. № 7 определено, что в отношении ТКП и СТБ в военной сфере, сфере защиты государственных секретов и иной информации ограниченного распространения, в области использования атомной энергии, обеспечения ядерной и радиационной безопасности, электросвязи обязательность их соблюдения субъектами хозяйствования может также устанавливаться актом законодательства, принимаемым (издаваемым) уполномоченным государственным органом, реализующим государственную политику в соответствующей сфере (области). То есть определенные особенности (в части возможности придания ТКП и СТБ обязательного характера не только законодательными актами и актами Правительства Республики Беларусь) установлены Декретом Президента Республики Беларусь от 23 ноября 2017 г. № 7.

Кроме того, обсуждается возможность закрепления в Законе Республики Беларусь от 30 июля 2008 г. № 426-З «Об использовании атомной энергии» дополнительных особенностей технического нормирования и стандартизации в области использования атомной энергии.

Вместе с тем НЦЗПИ предлагается при очередной комплексной корректировке новой редакции Закона о ТНиС рассмотреть вопрос об уточнении п. 5 ст. 2 новой редакции Закона о ТНиС, в частности, об изложении его в следующей редакции:

«5. Особенности технического нормирования и стандартизации в военной сфере, сфере защиты государственных секретов и иной информации ограниченного распространения, в области использования атомной энергии, обеспечения ядерной и радиационной безопасности, электросвязи помимо установленных настоящим Законом могут устанавливаться также актами законодательства в соответствующей сфере (области).».

Подобная редакция, как представляется, во-первых, учтет, что отдельные особенности технического нормирования и стандартизации в соответствующих сферах (областях) уже закреплены (в развитие Декрета Президента Республики Беларусь от 23 ноября 2017 г. № 7) новой редакцией Закона о ТНиС и, во-вторых, придаст бланкетной норме не императивный, а управомачивающий характер

 

7

ст. 8

Неизвестный пользователь сети Интернет,

 

сайт НЦЗПИ в сети Интернет

Ст. 8 новой редакции Закона о ТНиС «Полномочия Совета Министров Республики Беларусь в области технического нормирования и стандартизации» предлагается дополнить пунктом следующего содержания:

«определяет особенности технического нормирования и стандартизации в области использования атомной энергии, обеспечения ядерной и радиационной безопасности».

В настоящее время в законодательстве нет указаний на то, какой госорган либо определяет порядок технического нормирования и стандартизации в области использования атомной энергии, обеспечения ядерной и радиационной безопасности, либо что-то конкретное регулирует по этому вопросу, т.е., например, принимает решения или в области использования атомной энергии, или в области обеспечения ядерной и радиационной безопасности (по факту в регулировании здесь участвуют разные министерства и ведомства – Минэнерго по вопросам атомной энергетики, МЧС для промышленной, ядерной и радиационной безопасности, МВД для физической защиты объектов использования атомной энергии и источников ионизирующего излучения, ОАЦ для защиты информации).

С учётом части пятой статьи 2 Правительство уже имеет полномочия в военной сфере (в статье 8 «1.5. утверждает правила технического нормирования и стандартизации в военной сфере»), а в области использования атомной энергии, обеспечения ядерной и радиационной безопасности не имеет ни такого, ни иного полномочия

 

Ввиду расхождений позиций МЧС и Госстандарта о необходимости закрепления такого полномочия, указанное предложение не поддерживается

 

8

ст. 12

 

Минстройархитектуры,

 

 

ответ от 30.03.2020 № 02-1-07/3962 на запрос НЦЗПИ

 

Деятельность по разработке всех видов технических нормативных правовых актов в области архитектурной, градостроительной и строительной деятельности: технических регламентов, стандартов, строительных норм и правил, – осуществляют специалисты технических комитетов, созданных из представителей заинтересованных субъектов…

Согласно Правилам разработки строительных норм и правил, их утверждения и применения, утвержденным постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 7 августа 2019 г. № 517, Положение о технических комитетах и их составы утверждаются Минстройархитектуры.

Одновременно статьей 12 новой редакции Закона о ТНиС установлено, что порядок создания и деятельности технических комитетов по стандартизации, их составы в области архитектурной, градостроительной и строительной деятельности устанавливаются Госстандартом совместно с Минстройархитектуры.

Налицо создавшаяся правовая коллизия, когда одни и те же составы технических комитетов … утверждаются дважды путем применения различного законодательства.

Учитывая вышеизложенное, полагаем необходимым выработать единый регулятивный подход к утверждению составов технических комитетов, поскольку они имеют одинаковый состав представителей и единообразные, закрепленные за ними объекты нормирования и стандартизации   

Полагаем, что правовая коллизия и реальная проблема отсутствуют, предложение недостаточно конкретизировано, в связи с чем НЦЗПИ не поддерживается.

Постановление Совета Министров Республики Беларусь от 7 августа 2019 г. № 517 и новая редакция Закона о ТНиС ведут речь о различных технических комитетах, созданных для разработки разных видов актов, хотя и в одной области (формально они различаются даже по своему названию – «технические комитеты» и «технические комитета по стандартизации»).

По нашему мнению, единственное практическое «затруднение» заключается в необходимости разработки и утверждения нескольких положений о технических комитетах и нескольких составов технических комитетов. Однако выработка «единого регулятивного подхода к утверждению составов технических комитетов» для устранения такого «затруднения» невозможна без разрешения более общего и концептуального вопроса: устранения дуализма правового регулирования отношений в сфере архитектурной, градостроительной и строительной деятельности. Полагаем, что методологически ликвидировать этот дуализм может либо упразднение строительных норм и строительных правил как видов технических нормативных правовых актов, либо включение строительных норм и правил в состав ТНПА в области ТНиС, либо полное исключение возможности разработки ТР РБ, СТБ, ТКП, ОК РБ, ТУ и СТП, межгосударственных стандартов по любым вопросам в сфере строительства, то есть речь должна идти либо о полном объединении либо о полном размежевании двух систем технического регулирования в соответствующей области.

Дополнительно обращаем внимание, что технические комитеты являются институциональными образованиями, которые не сводимы к их персональному составу. Полагаем, что персональные составы различных технических комитетов (созданных для разработки различных видов технических нормативных правовых актов) могут совпадать полностью, частично либо не совпадать

 

9

п. 4 ст. 21

Ерофеев А.Д.

(erofeew@tut.by),

 

сайт НЦЗПИ в сети Интернет

В п. 4 ст. 21 новой редакции Закона о ТНиС определено, что в случае, когда в законодательном акте Республики Беларусь, техническом регламенте Республики Беларусь либо ином нормативном правовом акте Совета Министров Республики Беларусь дана ссылка на ТКП, требования этого ТКП становятся обязательными для соблюдения, если добровольность его применения не установлена соответствующим законодательным актом Республики Беларусь, ТР либо иным нормативным правовым актом Совета Министров Республики Беларусь.

Вопрос: Как простому пользователю отследить, какие ТКП обязательны? Перечитать ВСЕ постановления и иные нормативные правовые акты Совета Министров?»

Полагаем, что значительную помощь в поиске способен оказать сайт Национального фонда технических нормативных правовых актов (http://tnpa.by).

На нем имеется рубрика «Обязательные технические кодексы установившейся практики и государственные стандарты/Перечень документов» (http://tnpa.by/#!/tabs/DocsWithRef), в которой размещен перечень нормативных правовых актов, содержащих ссылки на ТКП, с указанием на конкретные ТКП, на которые ссылаются эти акты.               

Возможен также поиск ссылок на конкретный ТКП в нормативных правовых актах через электронные справочные правовые системы (базы данных по законодательству), например,  ИПС «Эталон» и СПС «КонсультантПлюс», при задании в поисковых формах (карточках) вида нормативного правового акта (например, постановления Совета Министров Республики Беларусь) и поиска по тексту соответствующих нормативных правовых актов обозначения ТКП.

В этой связи и с учетом позиций Госстандарта и НЦПИ предложение не поддерживается

 

10

п. 4 ст. 21

Минэнерго,

 

 

ответ от 26.02.2020 № 06-1-17/1047 на запрос НЦЗПИ

П. 4 ст. 21 новой редакции Закона о ТНиС установлено, что в случае, когда в законодательном акте Республики Беларусь, ТР либо ином нормативном правовом акте Совета Министров Республики Беларусь дана ссылка на ТКП, требования этого ТКП становятся обязательными для соблюдения, если добровольность его применения не установлена соответствующим законодательным актом Республики Беларусь, ТР либо иным нормативным правовым актом Совета Министров Республики Беларусь. При этом следует отметить, что в таком ТКП могут содержаться ссылки на другие ТКП и государственные стандарты, добровольные к применению.

Так, ст. 23 новой редакции Закона о ТНиС установлено, что СТБ являются добровольными к применению, за исключением ссылок на них в ТР или в случаях добровольного заявления субъекта технического нормирования о соблюдении СТБ (за исключением технического нормирования и стандартизации в военной сфере).

Таким образом, в обязательном к применению ТКП могут содержаться ссылки на технические нормативные правовые акты, которые не являются обязательными. Указанное, по мнению Минэнерго, создает предпосылки по обязательности ТКП только в части его отдельных требований

Полагаем, что определенная проблема существует.

Более того имеется, как представляется, и вторая проблема: в ряде случаев возможна ссылка в соответствующем нормативном правовом акте не на весь ТКП или СТБ, а лишь на отдельные его положения. В силу предписаний новой редакции Закона о ТНиС в этом случае формально обязательным становится весь ТКП или СТБ, но верно ли это по сути, насколько это соответствует целям разработчиков нормативного правового акта и интересам субъектов правоприменения? При этом в рамках добровольного самообязывания новая редакция Закона о ТНиС допускает ссылку на определенные требования ТКП или СТБ, а не на ТКП или СТБ в целом, что делает обязательными только эти требования. Правда, что касается добровольного самообязывания, здесь в этой связи «вырисовывается» третья проблема: в ряде случаев требование, на которое сослались, невозможно применять в отрыве от иных требований соответствующего ТКП и СТБ, которые формально не стали обязательными (например, норм ТКП и СТБ, содержащих определение терминов, которые используются в тех положениях, которые стали обязательными в силу добровольного самообязывания).

Учитывая изложенное, НЦЗПИ предлагается при очередной комплексной корректировке новой редакции Закона о ТНиС проработать вопросы:

об установлении правовых последствий «нормативной» или «самообязывающей» ссылки на ТКП и СТБ, которые, в свою очередь, содержат ссылки на иные ТКП и СТБ, а также правил таких ссылок;

об установлении возможности и правовых последствий «нормативной ссылки» не на весь ТКП или СТБ, а на отдельные требования ТКП и СТБ;

об установлении правил корректной ссылки на отдельные требования ТКП и СТБ

 

11

п. 2 ст. 26

Александр

(Alehandro2021@yandex.ru),

 

сайт НЦЗПИ в сети Интернет, Правовой форум Беларуси

Согласно п. 2 ст. 26 Закона о технормировании «необходимость разработки технических условий определяется юридическим лицом Республики Беларусь или индивидуальным предпринимателем самостоятельно. В случаях, предусмотренных законодательными актами Республики Беларусь или нормативными правовыми актами Совета Министров Республики Беларусь, разработка технических условий является обязательной». Таким образом, исходя из нормы Закона, если законодательными актами (законы, декреты и указы) либо актами Правительства не установлена обязательность разработки технических условий, субъекты хозяйствования самостоятельно решают: нужно ли им разрабатывать технические условия. Вместе с тем п. 5 Правил разработки ТУ (постановление Госстандарта от 10 июля 2017 г. № 57), воспроизведя в чч. 1 и 2 указанные положения Закона, ввел дополнительно «интересную» часть третью: «Разработка технических условий может не осуществляться, если выпускаемая продукция не подлежит реализации или если технические требования к реализуемой продукции или выполняемой работе, оказываемой услуге, включая правила приемки и методы контроля, устанавливаются в иных документах». По моему мнению, эта часть не основана на Законе о технормировании и прямо противоречит Закону, может толковаться как ограничивающая права субъекта хозяйствования на самостоятельное решение о необходимости разработки технических условий, если законодательными актами или актами Совмина не определена обязательность их наличия. В частности, как быть, если продукция подлежит реализации иными лицами и «иные документы» отсутствуют: исходя из буквального толкования ч. 3 п. 5 Правил следует вывод – технические условия должны разрабатываться, но это не согласуется с п. 2 ст. 26 Закона о технормировании. Налицо коллизия, которую нужно устранять путем корректировки Правил. P.S. Кстати, мое мнение о подобной трактовке ч. 3 п. 5 Правил не голословно: подобный «неверный», с моей точки зрения, подход уже рассматривается как рекомендация для субъектов хозяйствования (см., к примеру, шаг 1 «Алгоритма разработки технических условий на продукцию», подготовленный О.Ю.Готовцевой – материал включен в систему «КонсультантПлюс»)

 

Полагаем, что ч. 3 п. 5 Правил разработки, утверждения, государственной регистрации, изменения и отмены технических условий, утвержденных постановлением Государственного комитета по стандартизации от 10 июля 2017 г. № 57, не в полной мере согласуется с п. 2 ст. 26 новой редакции Закона о ТНиС.

Согласно Закону об НПА коллизия нормативных правовых актов должна разрешаться в пользу новой редакции Закона о ТНиС.

При очередной корректировке следует исключить ч. 3 п. 5 Правил разработки, утверждения, государственной регистрации, изменения и отмены технических условий либо уточнить редакцию этой части, придав неисчерпывающий, а ориентирующий (примерный) характер (например, дополнить словами «, а также в иных случаях, если разработка технических условий не является обязательной»).

Вопрос доведен НЦЗПИ до сведения Госстандарта и БелГИСС

12

п. 3 ст. 26

Белнефтехим,

 

 

ответ от 25.02.2020 № 6-22/899 на запрос НЦЗПИ

Концерн «Белнефтехим» сообщает об имеющемся противоречии в отношении установления срока действия технических условий. В соответствии с пунктом 3 статьи 26 новой редакции Закона о ТНиС срок действия технических условий определяется юридическим лицом Республики Беларусь или индивидуальным предпринимателем, разрабатывающим технические условия, но не должен превышать пяти лет со дня введения их в действие. Аналогичное требование относительно срока действия государственной регистрации технических условий (пять лет) установлено в пункте 23.12 постановления Совета Министров Республики Беларусь от 17.02.2012 № 156.

Однако в соответствии с пунктом 5.8 Декрета Президента Республики Беларусь от 23 ноября 2017 г. № 7 «О развитии предпринимательства» субъекты хозяйствования вправе при разработке технических условий на продукцию (работы, услуги) самостоятельно определять срок действия разработанных ими технических условий (изменений в них) на продукцию (работы, услуги)

 

Указанное противоречие между новой редакцией Закона о ТНиС и Декретом Президента Республики Беларусь от 23 ноября 2017 г. № 7 было устранено Законом Республики Беларусь от 18 декабря 2019 г. № 278-З «Об изменении законов» (вступает в силу с 1 июля 2020 г.)

13

п. 5 ст. 26

Минприроды,

 

ответ от 25.02.2020 № 6-22/899 на запрос НЦЗПИ

 

 

Согласно п.п. 1.12 п. 1 ст. 5 Закона Республики Беларусь от 18 июля 2016 г. № 399-3 «О государственной экологической экспертизе, стратегической экологической оценке и оценке воздействия на окружающую среду» проекты технических условий на продукцию, изготовленную из коммунальных отходов, отходов производства, а также изменения и (или) дополнения, вносимые в них (за исключением проектов технических условий, изменений и (или) дополнений, вносимых в них, когда требования безопасности и охраны окружающей среды установлены в соответствующем разделе государственного стандарта Республики Беларусь),   являются объектами государственной экологической экспертизы.

Вместе с тем научно-производственным республиканским унитарным предприятием «Белорусский государственный институт стандартизации и сертификации» государственная регистрация технических условий осуществляется без наличия положительного заключения государственной экологической экспертизы. Необходимо отметить, что Минприроды неоднократно обращалось в Государственный комитет по стандартизации Республики Беларусь. При этом положительный результат не был достигнут.

В этой связи предлагаем п. 5 ст. 26 новой редакции Закона о ТНиС дополнить частью следующего содержания:

«Технические условия подлежат государственной экологической экспертизе в случаях, предусмотренных законодательством о государственной экологической экспертизе, стратегической экологической оценки и оценки воздействия на окружающую среду».

Данная норма будет являться основанием для включения в перечень документов, представляемых для осуществления административной процедуры по регистрации технических условий, положительного заключения государственной экологической экспертизы.

Согласно п. 8 ст. 26 новой редакции Закона о ТНиС Закона требования технических условий не должны противоречить требованиям Закона, иных законодательных актов Республики Беларусь, технических регламентов Республики Беларусь и иных нормативных правовых актов Совета Министров Республики Беларусь, других актов законодательства Республики Беларусь, международных договоров Республики Беларусь, технических регламентов Евразийского экономического союза.

Поэтому регистрация технических условий без оценки технических условий на предмет соблюдения требованиям нормативных правовых актов, в том числе в области охраны окружающей среды и рационального использования природных ресурсов, приведет к не реализации нормы ст. 26 новой редакции Закона о ТНиС, а также позволит субъекту хозяйствования применять данные технические условия без учета указанных требований.

Полагаем, что учет технических условий не может ограничиваться только присвоением регистрационного номера

 

Следует учитывать, что национальное законодательство может предусматривать не только государственную экологическую экспертизу проектов технических условий, но и иные виды экспертиз (не согласований) в отношении технических условий (так, к примеру, ранее, до 27 января 2020 г., существовала государственная санитарно-гигиеническая экспертиза проектов технических условий).

В этой связи полагаем, что закрепление в новой редакции Закона о ТНиС бланкетной нормы исключительно для целей государственной экологической экспертизы (а не общей нормы) не вполне обоснованно.

Кроме того, следует учитывать бланкетный характер предлагаемой нормы, с одной стороны, и требование нормотворческой техники об исключении избыточных отсылочных и бланкетных норм (ч. 1 п. 4 ст. 28 Закона Республики Беларусь от 17 июля 2018 г. № 130-З «О нормативных правовых актах»).

Также отмечаем, что данная норма сама по себе не обеспечивает реализацию заявленной цели – проверку наличия положительного заключения при регистрации технических условий, поскольку новая редакция Закона о ТНиС не определяет перечень документов, представляемых при государственной регистрации технических условий.

В этом связи дополнительно отмечаем, что не поддерживаем предложение Минприроды об изменении характера государственной регистрации с учетной на (фактически) разрешительную, с возложением на регистрирующий орган (РУП БелГИСС) не свойственных ему функций (проверка выполнения субъектами хозяйствования требований экологического законодательства в части наличия положительного заключения экспертизы), с увеличением количества документов, представляемых для государственной регистрации технических условий.

Соответствующее предложение не поддержано также Госстандартом и БелГИСС.

Учитывая изложенное, предложение не поддерживается.

14

ст. 27

Дмитрий Ничипорович,

 

Правовой форум Беларуси

Стандарты организации в соответствии с п. 2 ст. 27 новой редакции Закона о ТНиС не разрабатываются на продукцию, реализуемую иным юридическим или физическим лицам, на выполняемые работы, оказываемые услуги. Стандарты организации не проходят метрологическую и юридическую (правовую) экспертизу, а также в Национальном фонде ТНПА Республики Беларусь не регистрируются, т.е. отсутствуют. Стандарт организации –это локальный документ для внутреннего употребления внутри организации. Поэтому статус стандарта организации де-юре и де-факто является самым «низким» среди других технических нормативных правовых актов в области технического нормирования и стандартизации. Норма Закона, о не разработки стандартов организации на реализуемую продукцию, оказываемые работы и услуги, по моему мнению, вводит следующие ограничения:

1. продукция, работы и услуги не должны маркироваться знаком соответствия стандарта организации;

2. в сопроводительной технической документации на продукцию, работы и услуги (чертежах, проектной документации, паспортах, руководствах по эксплуатации и другое) не должно быть ссылок (упоминаний) на стандарты организации;

3. в заключаемых договорах на производство продукции, выполнение работ и оказание услуг не должно быть ссылок на внутренние стандарты организации.

На основании вышеизложенного предлагаю добавить в ст. 27 новой редакции Закона о ТНиС требования в следующей редакции: «Стандарты организации не используются для работ по оценке соответствия техническим требованиям, маркировки продукции, работ и услуг.

Стандарты организации не указываются в сопроводительной технической документации на продукцию, работы и услуги.

Стандарты организации не применяютcя для разработки продукции, реализуемой иным юридическим или физическим лицам, на выполняемые работы, оказываемые услуги»

.

Полагаем, что внесение предложенных дополнений не требуется.

В целом не ясно, какие именно реальные проблемы правоприменения позволят решить данные изменения.

Также отметим следующее.

Во-первых, требования стандартов  организаций не относятся к требованиям, на соответствие которым проводится оценка соответствия (п. 3 ст. 2 Закона Республики Беларусь от 24 октября 2016 г. № 437-З «Об оценке соответствия техническим требованиям и аккредитации органов по оценке соответствия»).

Во-вторых, полагаем, что в отдельных случаях допустимо указывать в маркировке продукции, сопроводительных документах на продукцию, документах, касающихся качества работ и услуг, ссылки на стандарты организаций (например, «в процессе производства продукции использовались материалы и комплектующие согласно стандарту организации...», либо «в процессе производства продукции проводились испытания в соответствии со стандартом организации…»). Это может иметь маркетинговое значение особенно для известных мировых производителей, отличающихся повышенными требованиями к качеству продукции, ее экологичности. Обращаем внимание, что, по нашему мнению, такое указание не идентично указанию  на то, что реализуемая продукция, выполняемая работа, оказываемая услуга соответствует стандарту организации.

В-третьих, полагаем, что предложение о дополнении ст. 27 нормой о том, что «стандарты организации не применяются для разработки продукции, реализуемой иным юридическим или физическим лицам, на выполняемые работы, оказываемые услуги» фактически дублирует п. 2 ст. 27 новой редакции Закона о ТНиС.

Предложение не поддержано также Госстандартом и БелГИСС.

Учитывая вышеизложенное, предложение НЦЗПИ не поддерживается

 

15

ст. 28

Минюст,

 

 

ответ от 04.03.2020 № 05-2-10/566 на запрос НЦЗПИ

 

При выполнении задач, стоящих перед Министерством юстиции, было выявлено следующее.

П.п. 1.4 п. 1 ст. 1 новой редакции Закона о ТНиС введено понятие термина «документы в области технического нормирования и стандартизации, не являющиеся техническими нормативными правовыми актами» (международные стандарты, межгосударственные и другие региональные стандарты, а также иные документы в сфере технического нормирования и стандартизации, принятые международными организациями или иностранными государствами, случаи, порядок и пределы применения которых установлены данным Законом, правовыми актами Президента Республики Беларусь и (или) международными договорами Республики Беларусь, за исключением международно-правовых актов, составляющих право Евразийского экономического союза).

Ст. 28 новой редакции Закона о ТНиС установлено, что документы в области технического нормирования и стандартизации, не являющиеся техническими нормативными правовыми актами, за исключением международных стандартов и региональных стандартов, могут применяться в Республике Беларусь, если их требования не противоречат актам законодательства, международным договорам Республики Беларусь, техническим регламентам Евразийского экономического союза, путем введения в действие в качестве ТКП либо СТБ в порядке, установленном Государственным комитетом по стандартизации.

В свою очередь международные стандарты и региональные стандарты, за исключением межгосударственных стандартов, могут применяться в Республике Беларусь, если их требования не противоречат актам законодательства, международным договорам Республики Беларусь, техническим регламентам Евразийского экономического союза, путем введения в действие в качестве ТКП либо СТБ в порядке, установленном Государственным комитетом по стандартизации, если иное не установлено законодательными актами, нормативными правовыми актами Совета Министров Республики Беларусь или международными договорами Республики Беларусь, или принятия в качестве межгосударственных стандартов и введения их в действие на территории Республики Беларусь в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 28 новой редакции Закона о ТНиС.

П. 3 ст. 28 новой редакции Закона о ТНиС установлено, что межгосударственные стандарты вводятся в действие на территории Республики Беларусь, если их требования не противоречат актам законодательства, международным договорам Республики Беларусь, техническим регламентам Евразийского экономического союза, путем введения в действие в качестве СТБ в порядке, установленном Государственным комитетом по стандартизации.

При этом анализ законодательства не позволил выявить нормативный правовой акт Государственного комитета по стандартизации, регламентирующий порядок введения документов в области технического нормирования и стандартизации, не являющихся техническими нормативными правовыми актами, в действие в качестве ТКП либо СТБ.

В этой связи полагаем целесообразным совместно с Государственным комитетом по стандартизации как республиканским органом государственного управления по проведению единой государственной политики в области технического нормирования и стандартизации проанализировать положения ст. 28 новой редакции Закона о ТНиС на предмет их актуальности и востребованности на практике соответствующего правового регулирования

 

Полагаем, что определенный пробел существует, поскольку как такового порядка введения в действия указанных документов в качестве технических кодексов установившейся практики и государственных стандартов Госстандартом не установлено, в том числе и в рамках Правил разработки технических кодексов установившейся практики, утвержденных постановлением Государственного комитета по стандартизации Республики Беларусь от 7 июля 2017 г. № 55, Правил разработки государственных стандартов Республики Беларусь, утвержденных постановлением Государственного комитета по стандартизации Республики Беларусь от 12 июля 2017 г. № 59.

Как установлено в ходе правового мониторинга, наличие такого порядка в целом не требуется.

В этой связи НЦЗПИ предлагается учесть предложение при очередной комплексной корректировке новой редакции Закона о ТНиС,  исключив соответствующие нереализованные бланкетные нормы

 

 

 

16

п.п. 1 и 3 ст. 28

Минэнерго,

 

 

ответ от 26.02.2020 № 06-1-17/1047 на запрос НЦЗПИ

Согласно п.п. 1.4 п. 1 ст. 1 новой редакции Закона о ТНиС к документам в области технического нормирования и стандартизации, не являющихся техническими нормативными правовыми актами Республики Беларусь, отнесены:

международные стандарты;

межгосударственные стандарты;

другие региональные стандарты:

иные документы в сфере технического нормирования и стандартизации, принятые международными организациями или иностранными государствами, случаи, порядок и пределы применения которых установлены настоящим Законом, правовыми актами Президента Республики Беларусь и (или) международными договорами Республики Беларусь, за исключением международно-правовых актов, составляющих право Евразийского экономического союза.

При этом усматриваются противоречия норм п. 1 и 3 ст. 28 новой редакции Закона о ТНиС в части установления вида документа, которым на территории Республики Беларусь могут быть введены межгосударственные стандарты. Так, в п. 1 указанной статьи для межгосударственных стандартов в качестве таких документов установлены ТКП либо СТБ, а в пункте 3 указанной статьи для межгосударственных стандартов речь уже идет только о СТБ

 

Противоречие между п.п. 1 и 3 ст. 28 отсутствует.

Следует учитывать, что межгосударственный стандарт – это разновидность регионального стандарта (п.п. 1.6 п. 1 ст. 1 новой редакции Закона о ТНиС), соответственно действие п. 1 ст. 28 новой редакции Закона о ТНиС на него не распространяется, подлежит применению п. 3 указанной статьи

17

ст. 31

Минэнерго,

 

 

ответ от 26.02.2020 № 06-1-17/1047 на запрос НЦЗПИ

Ст. 31 новой редакции Закона о ТНиС установлено, что в случаях, когда в соответствии с законодательными актами Республики Беларусь размещение (опубликование) ТКП, СТБ, ОК (далее – технические акты) является обязательным ,государственные органы должны размещать (опубликовывать) тексты технических актов, информации о них на своем официальном сайте, направлять в установленном порядке тексты технических актов для включения в эталонный банк данных правовой информации Республики Беларусь, направлять в установленном порядке тексты технических актов, информации о них для формирования информационных ресурсов Национального фонда технических нормативных правовых актов.

Вместе с тем следует отметить, что п. 4.8.5 СТБ 1.5-2017 «Правила построения, изложения, оформления и содержания технических кодексов установившейся практики и государственных стандартов» установлено, что в ТКП не допускается ссылаться на документы, не являющиеся общедоступными (размещенными в эталонном банке данных правовой информации, компьютерном банке данных Национального фонда ТНПА, иных ресурсах, доступных для свободного ознакомления). При этом поскольку, как и предусмотрено ст. 31 новой редакции Закона о ТНиС, опубликованию подлежат только тексты технических актов, обязательных для соблюдения субъектами, складывается ситуация, когда в обязательном для соблюдения ТКП будут приведены ссылки на ТКП и СТБ, тексты которых отсутствуют в свободном доступе

 

Обращаем внимание, что СТБ 1.5-2017 является добровольным для применения.

При этом п. 4.8.5 СТБ 1.5-2017, как представляется, сформулирован в контексте понимания «общедоступности» не как абсолютно открытого и бесплатного доступа к текстам актов, а в контексте возможности каждого заинтересованного лица при обращении к соответствующему информационному ресурсу (источнику) с учетом условий доступа (при условии заключения договора или без договора, за плату или бесплатно, дистанционно посредством сети Интернет либо при личном посещении организации и т. п.) ознакомиться с текстом акта. В этом контексте противоположным общедоступности является ограничение доступа (например, если акты содержат информацию ограниченного распространения).

Такой вывод следует, в частности, из анализа содержания примерного перечня, заключенного в скобки в п. 4.8.5 СТБ 1.5-2017

18

п. 7 ст. 31

Минсвязи,

 

 

ответ от 26.02.2020 № 03-8/264 на запрос НЦЗПИ

 

 

 

В п. 7 ст. 31 новой редакции Закона о ТНиС предоставить полномочия по официальному распространению (предоставлению) технических актов, информации о них не только государственным организациям, но и организациям, подчиненным (входящим в состав) республиканского органа государственного управления, являющимися организациями-разработчиками технических актов

С учетом потребностей правоприменения НЦЗПИ предлагается учесть предложение при очередной комплексной корректировке новой редакции Закона о ТНиС, рассмотреть вопрос о предоставлении права официального распространения (предоставления) технических актов, информации о них не только государственным организациям, но и иным организациям, входящим в состав (систему) государственного органа

 

19

 

Белстат,

 

 

ответ от 27.02.2020 № 18-15/22 на запрос НЦЗПИ

Внесение изменений (совершенствование) в новую редакцию Закона о ТНиС по вопросам ОК не требуется.

При этом целесообразно внесение отдельных изменений с учетом практики применения и изменений законодательства в постановление Совета Министров Республики Беларусь от 13 февраля 2018 г. № 121 «Об организации работы с общегосударственными классификаторами» (далее – постановление № 121) (предложения готовятся Белстатом для внесения в Госстандарт).

Также в целях реализации постановления № 121 и устранения правовой неопределенности необходимы разработка и утверждение ТНПА в области ТНиС, устанавливающих требования к структуре, изложению и оформлению ОК и их изменений (предусмотрены пунктом 5 Положения о порядке разработки, утверждения, государственной регистрации, проверки, пересмотра, изменения, отмены, применения, официального распространения (предоставления) общегосударственных классификаторов, официального распространения (предоставления) информации о них, утвержденного постановлением № 121).

Необходимо отметить, что новая редакция Закона о ТНиС и иные акты законодательства Республики Беларусь не регулируют вопросы иных категорий классификаторов (международных, межгосударственных и иных), что затрудняет работу с такими классификаторами в экономической и статистической практике, а также унификацию законодательства по вопросам классификаций в рамках ЕАЭС.

В тоже время в новой редакции Закона о ТНиС нашли отражение нормы, касающиеся международных стандартов, межгосударственных и других региональных стандартов.

Справочно

Согласно Закону Республики Казахстан «О стандартизации» к документам по стандартизации, кроме национальных классификаторов технико-экономической информации, относятся также классификаторы международных, региональных организаций и иностранных государств.

Концепцией методологии систематизации и кодирования информации, а также совершенствования и актуализации общероссийских классификаторов, реестров и информационных ресурсов, утвержденной распоряжением Правительства Российской Федерации от 10 мая 2014 г. № 793-р, предусмотрено принятие федерального закона и иных актов, регулирующих вопросы систематизации и кодирования информации в Российской Федерации. Для реализации Концепции предлагается определить и разграничить понятия общероссийского классификатора как отдельного вида информационного ресурса, а также базовых и производных государственных информационных ресурсов (к которым относятся иные виды классификаторов).

Считаем, что дальнейшая проработка вопросов совершенствования законодательства, связанного со всеми категориями классификаторов, применяемых в экономической и статистической практике, способствовала бы исключению правовой неопределенности регулирования отношений, возникающих при работе с иными категориями классификаторов (кроме общегосударственных), а также унификации законодательства по вопросам классификаций в рамках ЕАЭС

 

Информация о целесообразности изменения постановления № 121 с учетом практики его применения, а также о необходимости утверждения Госстандартом ТНПА в области ТНиС с целью реализации постановления № 121 принята к сведению.

Вместе с тем в части утверждения Госстандартом ТНПА в области ТНиС, устанавливающих требования к структуре, изложению и оформлению ОК и их изменений, отмечаем, что, по-видимому, речь идет о разработке и утверждении СТБ. В то же время указанный акт будет являться добровольным для применения (носить рекомендательный характер), в связи с чем отсутствие такого СТБ на сегодняшний день не может рассматриваться как пробел в правовом регулировании.

В отношении предложения о регулировании новой редакцией Закона о ТНИС отношений, возникающих при работе с иными категориями классификаторов (кроме общегосударственных), а также унификации законодательства по вопросам классификаций в рамках Евразийского экономического союза, отмечаем, что оно не конкретизировано.

В целом Госстандарт считает корректировку новой редакции Закона о ТНиС в части классификаторов преждевременной.

Учитывая вышеизложенное, предложение не поддерживается

Информация предоставлена Национальным центром законодательства и правовых исследований для Национального правового Интернет-портала Республики Беларусь
При использовании материала гиперссылка на источник обязательна! 

Нашли ошибку? Выделите текст с ошибкой и нажмите «Ctrl+Enter».